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    必威体育betway网址betway必威体育平台出租人在承租人破产程序中的权利冲突分析

    发布时间:2017-05-23 15:22:00资料来源:作者:张剑波 中航国际betway必威体育平台有限公司

          2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过的《中华人民共和国企业破产法》(以下简称“破产法”)以及2014年3月1日生效的《最高人民法院关于审理必威体育betway网址betway必威体育平台合同纠纷案件适用法律问题的解释》(法释〔2014〕3号,以下简称“14年解释”),14年解释第21条对于承租人逾期付租时出租人的选择权做出了规定(注释1),14年解释第22条对于提前解约的损失赔偿的范围做出了规定(注释2)。破产管理人据此要求出租人在登记申报债权时,不得同时主张betway必威体育平台物的所有权,由此引起了必威体育betway网址betway必威体育平台实务界,特别是出租人的担忧,如何在承租人破产程序中理解适用14年解释中的第21条及第22条也存在争议。本文拟从实务角度,从14年解释第21条和第22条的文本含义及破产法的基本价值出发,阐述出租人在承租人破产程序中如何行使权利并解决权利冲突,并对其路径进行分析,以期抛砖引玉,引起业界讨论并形成共识。
          为方便起见,本文仅以普通工商企业设备作为betway必威体育平台物进行分析,船舶、飞机等betway必威体育平台物因其特殊性,不在本文叙述范围。
           一、出租人行使betway必威体育平台债权或者betway必威体育平台物取回权之策略的真实含义。
          1、必威体育betway网址betway必威体育平台是以融物的形式进行必威体育betway网址,betway必威体育平台物为betway必威体育平台债权的实现做担保。
          必威体育betway网址betway必威体育平台是以融物的形式进行必威体育betway网址,出租人并不干预承租人对betway必威体育平台物的选择,仅对承租人提供betway必威体育平台物的必威体育betway网址款项,因此在整个必威体育betway网址betway必威体育平台的交易过程中,出租人更关心其betway必威体育平台债权的实现与否,对于betway必威体育平台物的状态并不承担更多的责任和义务。如以目前我国必威体育betway网址betway必威体育平台的主要模式回租交易举例,一般情况下,betway必威体育平台物采取简易交付的形式,betway必威体育平台物的风险和损失由承租人承担等。只有在出租人的债权难以全部实现的情况下,出租人才会行使解除必威体育betway网址betway必威体育平台合同的权利,取回betway必威体育平台物,取回betway必威体育平台物也并非出租人想要真正拥有betway必威体育平台物,仅为出租人希望通过评估、拍卖、变卖等形式处置betway必威体育平台物,以betway必威体育平台物的变现价值抵偿betway必威体育平台债权,不足之处再要求赔偿全部损失。14年解释第21条赋予出租人可以先确定betway必威体育平台债权的权利,14年解释第22条赋予出租人在betway必威体育平台债权无法实现时,由出租人行使betway必威体育平台物取回权并要求赔偿损失的权利,“出租人基于betway必威体育平台物所有权主张的是物的返还利益,基于合同债权所主张的是履行利益,二者均应被涵摄于出租人的可得利益范围,因此将betway必威体育平台物的价值在可得利益损失中予以扣减当无疑义。在必威体育betway网址betway必威体育平台合同中,出租人即享有对承租人的租金债权又享有对betway必威体育平台物的所有权,但所有权的主要作用是担保租金债权的实现,因此以betway必威体育平台物价值抵偿债权合乎必威体育betway网址betway必威体育平台合同的目的”(注释3),正是前述思想的体现。
          2、出租人声明betway必威体育平台物所有权与出租人行使betway必威体育平台物的取回权的关系。
          出租人声明所有权,是一种消极性的防御措施。仍以回租交易举例,尽管必威体育betway网址betway必威体育平台合同约定承租人作为债务人在支付全部betway必威体育平台款项的前提下,得以支付期末购买价(名义货价)而重新享有betway必威体育平台物的所有权,但出租人作为债权人,在betway必威体育平台债权未获全额清偿下,其不负有向债务人转移betway必威体育平台物所有权的义务,出租人就有权保有及声明betway必威体育平台物所有权,以便使其betway必威体育平台债权得到最大化的清偿。换言之,即出租人betway必威体育平台债权尚未全部实现时,出租人可以就betway必威体育平台物对betway必威体育平台物宣示所有权的掌控和存在。但是对betway必威体育平台物宣示所有权,并不代表出租人就一定要解除合同,取回betway必威体育平台物。只要在宣示betway必威体育平台物所有权的过程中,基于某种原因,使得betway必威体育平台债权得以圆满受偿,出租人既得不再宣示betway必威体育平台物的所有权,也无需进一步解除必威体育betway网址betway必威体育平台合同,取回betway必威体育平台物。
          出租人行使betway必威体育平台物的取回权,是一种积极性的进攻措施。是在出租人判断betway必威体育平台债权无法快速或者圆满实现的情形下,以主张解除必威体育betway网址betway必威体育平台合同为前提,取回betway必威体育平台物得以变价处置和要求赔偿损失的一种保护策略。赔偿损失的范围以先前确定的betway必威体育平台债权金额扣减betway必威体育平台物的变现价值或者余值,并加上betway必威体育平台物的取回费用等予以确定。该等方式的最终目的,仍为最大化实现betway必威体育平台债权,betway必威体育平台债权一旦实现,出租人即无须再行主张betway必威体育平台物所有权。
          “法律概念是法律推理的有力工具(注释4)”。从民法理论来说,“权利之行使与权利之享有不同,后者乃享有权利之利益之谓,系从静的方面着眼,且限于权利人本身,始得享有之,而前者乃实现权利内容之谓,系从动的方面着眼,且不限于权利人本身为之(注释5)。”如上所述,出租人声明betway必威体育平台物的所有权,系出租人声明“权利之享有”,说明出租人的betway必威体育平台债权并未得到全部清偿,但不代表出租人一定会行使betway必威体育平台物的取回权。如果出租人可以通过仅主张betway必威体育平台债权的情况既得以实现其诉求,则出租人无须主张betway必威体育平台物所有权,更无须进一步主张betway必威体育平台物取回权。不行使betway必威体育平台物取回权,也不代表出租人放弃主张betway必威体育平台物所有权。“在取回betway必威体育平台财产,得到租金支付问题上,出租人能否尽早得到一个解决方案?betway必威体育平台设备几乎总会发生贬值,即使不发生破产,如果在betway必威体育平台物取回和处置中出现拖延,变卖收入将减少而损失将增加。如果上述问题发生在承租人进入破产程序的情形,问题将更加严重。因为如果承租人无法支付账单的话,他将不大可能对betway必威体育平台设备进行妥善维护。”(注释6)所以出租人行使betway必威体育平台物的取回权,系出租人“权利之行使”,一定是在出租人betway必威体育平台债权未获清偿,无法简单通过主张betway必威体育平台债权和主张betway必威体育平台物所有权来实现其诉求,且betway必威体育平台物处置价值需要尽快确定,这就需要在声明并保有betway必威体育平台物所有权的前提下,通过解除必威体育betway网址betway必威体育平台合同取回betway必威体育平台物并加以变现的方式间接实现betway必威体育平台债权。
          3、betway必威体育平台物取回权的行使需符合破产法集体清偿的立法宗旨。
          债权人既然享有betway必威体育平台物的所有权,就有权通过对betway必威体育平台物行使取回权并予以变现处置来抵偿已经申报的betway必威体育平台债权,其未清偿的betway必威体育平台债权将按照一般债权继续进行清偿。虽然债权人对betway必威体育平台物可以取回并加以处置,但破产法的立法宗旨是在集体清偿的前提下,对同一性质的债权平等对待。“债务人一旦被法院裁定受理破产,债务人的财产将进入“被保全状态”。(注释7)除非按照法定程序或者为企业维持继续经营所必须,债务人即停止对债权人进行一切个别清偿。因此,鉴于破产程序开始后,因为可能并不存在一个betway必威体育平台物的二手市场,betway必威体育平台物的处置价款将迟迟无法确定,即使能够确定,在承租人破产的情形下,其处置价格也将远低于出租人的债权申报金额,且betway必威体育平台物处置价格的确认与出租人未清偿债权以何等金额参与未来债权金额的清偿息息相关,必然涉及到同一性质债权人的利益,故上述事宜需要按照法定的程序予以确认和分配。
          二、出租人在承租人破产程序中行使权利的路径分析
          1、在破产债权申报阶段,出租人必须先行申报全部betway必威体育平台债权。
          首先,出租人作为债权人,无论是否行使betway必威体育平台物的取回权,得以全部betway必威体育平台债权(包括未到期betway必威体育平台债权)申报登记,同时,出租人申报债权可以中断诉讼时效。其次,根据破产法第44条,出租人进行债权申报是出租人参加破产程序的必要条件。再次,申报的债权金额也是计算表决权和确定表决结果的重要依据。最后,出租人以全部债权进行申报,也便于出租人在未来行使betway必威体育平台物的取回权时,先期确定赔偿损失的范围。如果不允许出租人申报未到期的betway必威体育平台债权,等于赔偿损失的范围存在缺失。即使允许后期补充申报,也可能因为破产程序已经进行的清偿而遭受进一步损失。
          2、在破产债权申报阶段,出租人必须主张betway必威体育平台物所有权。
          一旦承租人被裁定受理破产,实质上全部债权人的债权处于无法全部清偿的状况,出租人申报的betway必威体育平台债权,在不存在抵押物等别除权的前提下,债权属性归类于一般债权,该类债权并非申报就一定能够全额实现,在破产程序中,债权经过审查和确认。具体的债权清偿数额还需要按照清算分配方案或者重整计划进行清偿分配的时候才能进行。申报全部租金债权的时候,如果不准许出租人提交betway必威体育平台物所有权声明,不利于保护出租人利益。即使某些破产案件可以通过破产重整中资产的置换和重组得以全额清偿,但毕竟少之又少,实践中,一般债权的清偿大多按照清偿比例进行偿付,多数为不足额的清偿。此时,因为betway必威体育平台债权未能圆满实现,应当允许出租人在债权申报时一并主张betway必威体育平台物的所有权。
          3、在破产债权申报阶段,出租人无法行使betway必威体育平台物的取回权。
          如出租人在破产债权申报阶段向管理人要求解除必威体育betway网址betway必威体育平台合同,取回betway必威体育平台物,行使betway必威体育平台物的取回权,如前所述,此种情况下,出租人的目的在于实现betway必威体育平台债权,而此时破产程序尚处于债权申报阶段,出租人如果径直选择取回betway必威体育平台物,而不选择申报betway必威体育平台债权,势必导致取回betway必威体育平台物后,赔偿损失的范围无法确定,也导致因为出租人未进行债权申报而无法参加后期的破产程序。即使出租人可以选择以全部债权金额扣除betway必威体育平台物变现价值后的债权金额参加债权申报,也需要全体一般债权人对betway必威体育平台物的处置价值进行集体表决和认可,即使管理人只能管理债务人的财产,betway必威体育平台物不属于破产财产,但实质上,betway必威体育平台物的取回也涉及到未来债务人财产的价值分配,因为betway必威体育平台物的处置价值涉及到出租人以多少金额来申报债权。申报的多少,会影响其他债权人对未来债务人财产的公平清偿,很难想象管理人会不经过其他债权人的同意,任由出租人行使betway必威体育平台物的取回权并变价处置。所以,该等情形下,出租人的取回权处于行使不能的状态。
          4、在破产债权申报阶段,管理人亦不应解除必威体育betway网址betway必威体育平台合同。
          在破产程序中,管理人可能会以破产法第18条的规定主张解除必威体育betway网址betway必威体育平台合同,要求出租人取回betway必威体育平台物。我们认为,对此应该严格分析:首先,仍以回租交易来看,必威体育betway网址betway必威体育平台合同是双务合同,出租人在必威体育betway网址betway必威体育平台合同项下的主合同义务即为向承租人支付必威体育betway网址额并向其交付betway必威体育平台物,而承租人在必威体育betway网址betway必威体育平台合同项下的主合同义务为支付租金。当承租人被裁定受理破产时,往往出租人已经履行了必威体育betway网址betway必威体育平台合同项下其自身的全部主合同义务,而使得此时必威体育betway网址betway必威体育平台合同不处于“债务人和对方当事人均未履行完毕的合同”的状态;另外,如前所述,未经债权人会议通过,任由管理人决定出租人取回betway必威体育平台物,势必影响其他一般债权人的平等受偿,同时,取回betway必威体育平台物,一旦行使,即不可逆,而承租人是否具备破产事实需要一个调查和证明的过程,可能存在债务人不存在破产原因的情形,管理人的选择权应以优先保护多数债权人的利益为准,需要经过债权人大会审议,管理人实质上不得任意行使这一权利。“如许多国家或地区的破产法均规定,管理人欲承认取回权人的权利时,应经监察人同意,如果监察人尚未选出的,应经法院核定。我国破产法虽然对破产取回权作了规定,但未规定管理人在满足出租人取回权时应当得到债权人会议和债权人委员会的同意,或向债权人会议和债权人委员会报告。但该法第61条将“监督管理人”作为债权人会议的职权之一加以规定”(注释8)最后,根据破产法的规定,在破产债权申报时间届满后15日内。必须召开第一次债权人大会。而破产法第45条规定,自破产申请受理之日至第一次债权人大会召开,期间可以存在3个月的时间。所以,“管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人,视为解除合同。”该种情况下管理人对必威体育betway网址betway必威体育平台合同的解除权也处于行使不能的状态。
           三、出租人在承租人破产程序中行使权利的路径建议
          1、出租人得在申报全部betway必威体育平台债权的同时,主张声明betway必威体育平台物所有权。
          如前所述,申报债权是出租人参加破产程序的基础步骤,即使后期要行使取回betway必威体育平台物的权利,也需要计算出全部的损失数额,同时需要全体一般债权人对betway必威体育平台物处置价值的确认。这些都有待betway必威体育平台债权的全额申报,以及在行使betway必威体育平台物取回权之前,由出租人对betway必威体育平台物主张和声明所有权。对于申报的具体形式,可以在债权申报书中以附件的形式,对betway必威体育平台物所有权的情况予以说明。
          2、出租人在破产程序中申报betway必威体育平台债权与嗣后行使betway必威体育平台物取回权并未导致出租人双重受偿。
          关于主张全部betway必威体育平台债权与取回betway必威体育平台物并赔偿损失的两个诉请的关系,如前所述,根据14年解释第21条和第22条的文义理解,出租人主张全部租金或者是解除合同,取回betway必威体育平台物的两种诉求,从最终的价值实现上来看,应该是等价的。 “在第一个诉中,出租人诉请是仅要求全部租金,第二个诉中,出租人的诉请是以全部租金为基数,在取回betway必威体育平台物的同时,其实际主张的是全部租金与betway必威体育平台物价值的差额。故虽然二者请求的计算金额总数可能一致,但表现在诉讼请求上的实际金额构成完全不同”(注释9)。而“破产法第三十八条规定了取回权行使的起始时间即人民法院受理破产申请后,但未规定取回权行使的截止时间”(注释10)故而在破产程序中,债权人先以全部的债权金额进行申报,待申报金额确认后,在破产清偿方案最终实施前,债权人都得以行使betway必威体育平台物取回权,既是允许出租人通过确认全部债权的前提下,以债权人会议认可的betway必威体育平台物的处置价值抵扣已经申报的债权,其他部分以普通债权的形式参与分配,从而在破产程序中以betway必威体育平台物的处置来间接最大化的实现betway必威体育平台债权。
          3、出租人在破产程序中申报betway必威体育平台债权与嗣后行使betway必威体育平台物取回权并未增加债务人债务负担。
          之所以赋予管理人对待履行合同的选择权,是因为如果合同的履行主要是为债务人营业继续,使债务人财产收益或者是不增加债务人的债务,则可以继续履行。如对于可能增加债务人财产负担的合同,则应予以解除。管理人继续履行必威体育betway网址betway必威体育平台合同,并同意出租人在申报债权总额的同时声明betway必威体育平台物的所有权,即未增加承租人作为债务人的债务总额。而后期在出租人行使betway必威体育平台物取回权时,以债权人会议的形式决定betway必威体育平台物的处置价值也未影响其他债权人的合法权益。
          4、破产程序中betway必威体育平台物的处置应在促使债权人和债务人利益最大化的角度行使
          实现债务人财产的价值最大化、公平清偿以及挽救企业是当代破产法的重要目标。债权人的利益最大化在很大程度上寄托于债务人财产的价值最大化。虽然出租人对betway必威体育平台物的取回权,是在出租人因承租人破产而不能获得全部价款的情况下得到的一种保护,但出租人取回betway必威体育平台物的目的并不在真正占有使用betway必威体育平台物来获取经营性租金收益,只是希望在确认申报债权的基础上,以合理的变现价值来弥补债权的损失。在确认债权的前提下,betway必威体育平台物由出租人嗣后取回占有,虽然法律上可以行使,但行使的结果并不经济。管理人应从有利于增加债务人财产和扩大清偿率来决定出租人的权利选择。破产清算中,资产的整体变现,而非零打碎敲的方式出售,将有利于实现清算资产的最大价值。破产重整中,很多betway必威体育平台资产是企业继续经营的关键,在企业的重整程序中保留这些betway必威体育平台物设备,或者从破产程序启动时将betway必威体育平台资产继续交由承租人或者是未来接管方占有和使用,由债务人或者未来接管方将betway必威体育平台物购回,继续合法占有是特别有益的。司法实务中关于按约定要求即请求解除合同又要求承租人支付全部未付租金回购betway必威体育平台物的操作,亦被人民法院所支持(注释11)。betway必威体育平台物取回权如果以全体债权人认可的价值由承租人或者未来接管方继续使用或者是betway必威体育平台物配合以承租人整体资产的合理处置来折抵出租人的betway必威体育平台债权的方式来实现,将有利于企业的继续经营,有利于稳定现有财产关系,有利于企业的重组和再生。
          总结
          在现有的法律规定和市场环境下,必威体育betway网址betway必威体育平台交易承租人破产后,出租人以betway必威体育平台债权全额申报并主张betway必威体育平台物的所有权,符合破产法的程序规定,即未加重承租人的债务负担,也没有影响其他债权人的合法权益。在破产程序中,由出租人和管理人沟通,并经法定程序确认,以资源整合和利用的方式,对betway必威体育平台物加以处置,并对出租人其余债权作出安排,不仅有利于出租人债权的保护,也有利于债务人在破产程序中,尤其是在再建型的破产程序中,积极清理债务,避免债务积淀和资产闲置。